各省、自治區、直轄市和新疆生(shēng)産建設兵團市場監管局（廳、委）：
現将《經營者集中(zhōng)反壟斷合規指引》印發給你們，請結合本轄區經營者合規情況，做好有關合規宣傳和培訓工(gōng)作。
市場監管總局
2023年9月5日
（此件公開(kāi)發布）
經營者集中(zhōng)反壟斷合規指引
第一(yī)章 總則
第一(yī)條 目的和依據
爲了引導經營者落實經營者集中(zhōng)反壟斷合規主體(tǐ)責任，提高經營者集中(zhōng)反壟斷合規意識和管理水平，促進社會主義市場經濟健康發展，根據《中(zhōng)華人民共和國反壟斷法》（以下(xià)簡稱反壟斷法）、《國務院關于經營者集中(zhōng)申報标準的規定》（以下(xià)簡稱申報标準）、《經營者集中(zhōng)審查規定》等規定，制定本指引。
本指引是國務院反壟斷委員(yuán)會發布的《經營者反壟斷合規指南(nán)》在經營者集中(zhōng)領域的專項指引。經營者可以根據經營規模、管理模式、集中(zhōng)頻(pín)次、合規體(tǐ)系等自身情況，參照本指引建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度，或者将本指引有關經營者集中(zhōng)合規要素納入經營者現有反壟斷合規管理制度。
第二條 合規必要性
經營者集中(zhōng)審查是一(yī)項事前反壟斷監管制度，旨在防止經營者通過經營者集中(zhōng)排除、限制相關市場競争。
經營者加強經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理，可以幫助經營者識别、評估和管控經營者集中(zhōng)反壟斷法律風險，避免具有或者可能具有排除、限制競争效果的經營者集中(zhōng)，防範因違法實施集中(zhōng)承擔法律責任。
第三條 适用範圍
本指引适用于經營者在中(zhōng)國境内以及境外(wài)實施經營者集中(zhōng)時的反壟斷合規活動。
第二章 經營者集中(zhōng)審查主要規定
第四條 經營者集中(zhōng)
經營者集中(zhōng)是指下(xià)列情形：經營者合并、經營者通過取得股權或者資(zī)産的方式取得對其他經營者的控制權、經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。
對于新設合營企業，如果至少有兩個經營者共同控制該合營企業，則構成經營者集中(zhōng)；如果僅有一(yī)個經營者單獨控制該合營企業，其他經營者沒有控制權，則不構成經營者集中(zhōng)。
第五條 經營者集中(zhōng)申報
經營者集中(zhōng)達到申報标準的，經營者應當事先向國家市場監督管理總局（以下(xià)簡稱市場監管總局）申報，未申報或者申報後獲得批準前不得實施集中(zhōng)。未達到申報标準，但有證據證明該經營者集中(zhōng)具有或者可能具有排除、限制競争效果的，市場監管總局可以要求經營者申報并書(shū)面通知(zhī)經營者，經營者應當依法申報。
經營者集中(zhōng)有下(xià)列情形之一(yī)的，可以不向市場監管總局申報：
（一(yī)）參與集中(zhōng)的一(yī)個經營者擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或者資(zī)産的；
（二）參與集中(zhōng)的每個經營者50%以上有表決權的股份或者資(zī)産被同一(yī)個未參與集中(zhōng)的經營者擁有的。
第六條 申報義務人
通過合并方式實施的經營者集中(zhōng)，合并各方均爲申報義務人；其他情形的經營者集中(zhōng)，取得控制權或者能夠施加決定性影響的經營者爲申報義務人，其他經營者予以配合。
同一(yī)項經營者集中(zhōng)有多個申報義務人的，可以委托一(yī)個申報義務人申報。被委托的申報義務人未申報的，其他申報義務人不能免除申報義務。申報義務人未申報的，其他參與集中(zhōng)的經營者可以提出申報。
申報義務人沒有依法履行申報義務，導緻違法實施集中(zhōng)的，申報義務人承擔相應法律責任。
第七條 經營者集中(zhōng)審查
收到經營者集中(zhōng)申報後，市場監管總局依法對經營者集中(zhōng)可能産生(shēng)的競争影響進行評估。經審查，市場監管總局對不具有排除、限制競争效果的經營者集中(zhōng)依法無條件批準，對具有或者可能具有排除、限制競争效果的經營者集中(zhōng)依法附加限制性條件批準或者予以禁止。
第八條 違法實施經營者集中(zhōng)調查
經營者集中(zhōng)達到申報标準，經營者未申報實施集中(zhōng)、申報後未經批準實施集中(zhōng)或者違反審查決定的，市場監管總局依法進行調查。
經營者集中(zhōng)未達到申報标準，但有證據證明該經營者集中(zhōng)具有或者可能具有排除、限制競争效果，經營者未按照相關規定進行申報的，市場監管總局依法進行調查。
是否實施集中(zhōng)的判斷因素主要包括是否完成經營主體(tǐ)登記或者權利變更登記、委派高級管理人員(yuán)、實際參與經營決策和管理、與其他經營者交換敏感信息、實質性整合業務等。
第九條 法律風險和責任
經營者違反反壟斷法有關經營者集中(zhōng)規定，可能面臨以下(xià)法律風險或者承擔以下(xià)法律責任：
（一(yī)）違法實施集中(zhōng)，且具有或者可能具有排除、限制競争效果的，由市場監管總局依法責令停止實施集中(zhōng)、限期處分(fēn)股份或者資(zī)産、限期轉讓營業以及采取其他必要措施恢複到集中(zhōng)前的狀态，處上一(yī)年度銷售額10%以下(xià)的罰款；不具有排除、限制競争效果的，處500萬元以下(xià)的罰款；
（二）對市場監管總局依法實施的審查和調查，經營者拒絕提供有關材料、信息，或者提供虛假材料、信息，或者隐匿、銷毀、轉移證據，或者有其他拒絕、阻礙調查行爲的，由市場監管總局依法責令改正，對單位處上一(yī)年度銷售額1%以下(xià)的罰款，上一(yī)年度沒有銷售額或者銷售額難以計算的，處500萬元以下(xià)的罰款；對個人處50萬元以下(xià)的罰款；
（三）違法行爲情節特别嚴重、影響特别惡劣、造成特别嚴重後果的，市場監管總局可以在第（一(yī)）（二）項規定罰款數額的二倍以上五倍以下(xià)确定具體(tǐ)罰款數額；
（四）因違法行爲受到行政處罰的，按照國家有關規定記入信用記錄，并向社會公示；
（五）實施壟斷行爲，給他人造成損失的，依法承擔民事責任，損害社會公共利益的，可能面臨民事公益訴訟；
（六）違法行爲構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第三章 重點合規風險
第十條 重點關注的經營者集中(zhōng)
建議經營者重點關注下(xià)列經營者集中(zhōng)，充分(fēn)評估反壟斷法律風險：
（一(yī)）與上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額超過4億元的經營者合并；
（二）收購上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額超過4億元的經營者的股權或者資(zī)産；
（三）與上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額超過4億元的經營者共同收購其他經營者的股權或者資(zī)産；
（四）通過合同等方式取得上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額超過4億元經營者的控制權或者能夠對其施加決定性影響；
（五）與上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額超過4億元的經營者新設合營企業；
（六）交易金額巨大(dà)或者可能對市場産生(shēng)重大(dà)影響，受到業内廣泛關注的經營者集中(zhōng)。
前款以及本指引第二十條第一(yī)款所稱營業額4億元标準是根據本指引發布時的申報标準所設立，後續如申報标準修改，4億元标準相應調整。
第十一(yī)條 判斷是否應當申報時的關注重點
判斷一(yī)項交易是否應當申報經營者集中(zhōng)時，首先判斷交易是否構成經營者集中(zhōng)，其次判斷經營者集中(zhōng)是否達到申報标準，建議參考《經營者集中(zhōng)審查規定》有關控制權判斷和營業額計算的規定。在判斷是否應當申報時，需要重點關注以下(xià)風險：
（一(yī)）控制權認定不準确，誤判交易不構成經營者集中(zhōng)導緻未依法申報違法實施集中(zhōng)。
【案例】判斷一(yī)項交易是否構成經營者集中(zhōng)，取決于經營者通過該交易是否取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。收購少數股權也可能取得控制權，從而構成經營者集中(zhōng)。A企業收購B企業20%股權，盡管A企業不是最大(dà)股東，但A企業可以單獨否決B企業的年度商(shāng)業計劃、财務預算、高級管理人員(yuán)任免等經營管理事項，則A企業很可能取得對B企業的（共同）控制權，構成經營者集中(zhōng)。如果該經營者集中(zhōng)達到申報标準，A企業未申報，則構成未依法申報違法實施集中(zhōng)。
（二）營業額計算不準确，誤判經營者集中(zhōng)未達到申報标準導緻未依法申報違法實施集中(zhōng)。
【案例】參與集中(zhōng)的經營者的營業額包括該經營者以及申報時與該經營者存在直接或者間接控制關系的所有經營者的營業額總和，但是不包括上述經營者之間的營業額。作爲收購方的A企業上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額僅爲2億元，但A企業所屬的B集團上一(yī)會計年度中(zhōng)國境内營業額達到申報标準，在判斷是否達到申報标準時應當按照B集團營業額計算。如果A企業按照營業額2億元計算認爲沒有達到申報标準而未申報，可能構成未依法申報違法實施集中(zhōng)。
第十二條 判斷何時申報時的關注重點
達到申報标準的經營者集中(zhōng)，經營者在簽署集中(zhōng)協議後，實施集中(zhōng)前應當向市場監管總局申報，沒有及時申報的，可能構成未依法申報違法實施集中(zhōng)。
【案例】爲同一(yī)經濟目的，經營者之間确定發生(shēng)的分(fēn)步驟實施的收購交易，如果各步交易之間相互關聯、互爲條件，可能構成一(yī)項經營者集中(zhōng)，在實施第一(yī)步前需要申報。A企業與B企業簽署一(yī)份交易協議，根據該協議，A企業确定将分(fēn)三步收購B企業持有的目标公司全部股權，第一(yī)次收購16%股權、第二次收購34%股權、第三次收購剩餘股權，最終完成全部100%股權收購，該多步交易很可能構成一(yī)項經營者集中(zhōng)，如果達到申報标準，需要在實施第一(yī)步前申報，否則構成未依法申報違法實施集中(zhōng)。
第十三條 申報後“搶跑”
申報經營者集中(zhōng)後，在獲得市場監管總局批準前，經營者不得實施集中(zhōng)，否則構成“搶跑”并承擔違法實施集中(zhōng)法律責任。
【案例】A企業與B企業計劃新設合營企業，依法進行了經營者集中(zhōng)申報，但在市場監管總局尚未作出經營者集中(zhōng)審查決定的情況下(xià)，完成了合營企業登記注冊手續，構成違法實施集中(zhōng)。A企業與B企業承擔違法實施集中(zhōng)的法律責任。
第十四條 對申報代理人的要求
申報人可以自行申報，也可以依法委托他人代理申報。申報人選擇代理人應當嚴格審慎，對代理行爲加強管理，并依法承擔相應責任。申報代理人應當誠實守信、合規經營，不得故意隐瞞有關情況、提供虛假材料或者采取其他行爲阻礙經營者集中(zhōng)案件審查、調查工(gōng)作。
第十五條 對申報材料的要求
申報人應當對申報文件、資(zī)料的真實性、準确性、完整性負責。申報代理人負責協助申報人對申報文件、資(zī)料的真實性、準确性、完整性進行審核。
第十六條 排除、限制競争風險
依法申報的經營者集中(zhōng)，如果市場監管總局審查認爲該項經營者集中(zhōng)具有或者可能具有排除、限制競争效果，将附加限制性條件批準或者禁止該項經營者集中(zhōng)。
評估經營者集中(zhōng)的競争影響，可以考察相關經營者單獨或者共同排除、限制競争的能力、動機及可能性。集中(zhōng)涉及上下(xià)遊市場或者關聯市場的，可以考察相關經營者利用在一(yī)個或者多個市場的控制力，排除、限制其他市場競争的能力、動機及可能性。
【案例】經營者可以參考市場監管總局網站發布的附條件批準/禁止經營者集中(zhōng)案件反壟斷審查決定公告。
第十七條 違反審查決定
經營者集中(zhōng)被附加限制性條件批準的，經營者應當嚴格遵守限制性條件。經營者集中(zhōng)被禁止的，經營者不得實施集中(zhōng)。
【案例】A企業收購B企業股權經營者集中(zhōng)獲得附加限制性條件批準。條件之一(yī)是要求A企業不得降低相關産品給予經銷商(shāng)的折扣，并委托監督受托人監督執行。監督受托人核查發現A企業給予經銷商(shāng)的折扣違反了附條件審查決定的相關要求，市場監管總局調查核實後對A企業依法作出行政處罰。
第十八條 阻礙經營者集中(zhōng)審查調查
配合經營者集中(zhōng)審查調查工(gōng)作是經營者應當遵守的法律義務。經營者拒絕提供有關材料信息，或者提供虛假材料信息，或者隐匿、銷毀、轉移證據，或者有其他拒絕、阻礙調查行爲的，将承擔較爲嚴重的法律後果。
第十九條 境外(wài)經營者集中(zhōng)反壟斷風險
不同司法轄區有關經營者集中(zhōng)申報标準、程序等規定存在差異。經營者開(kāi)展經營者集中(zhōng)業務時，建議同時關注可能涉及到的境外(wài)司法轄區的經營者集中(zhōng)或者并購控制反壟斷監管法律規定。
有關境外(wài)經營者集中(zhōng)反壟斷合規，經營者可以參考市場監管總局《企業境外(wài)反壟斷合規指引》有關經營者集中(zhōng)合規内容。
第四章 合規風險管理
第二十條 合規管理制度
鼓勵具有經營者集中(zhōng)需求的經營者建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度，特别是在中(zhōng)國境内年度營業額超過4億元的經營者；建議中(zhōng)國境内年度營業額超過100億元的經營者建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度。
鼓勵具備條件的集團企業在母公司、子公司各層級建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度，或者采取有效措施将經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理覆蓋集團各層級成員(yuán)企業。
第二十一(yī)條 合規管理職責
經營者可以設立或者指定相關部門承擔經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理職責（以下(xià)簡稱合規管理部門），主要履行以下(xià)職責：
（一(yī)）制定、評估、更新經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度和措施，監督制度和措施的實施；
（二）識别、評估經營者集中(zhōng)反壟斷合規風險，及時制止、糾正不合規的經營者集中(zhōng)行爲；
（三）向決策層或者高級管理層報告經營者集中(zhōng)反壟斷合規情況，及時提示重大(dà)合規風險并采取應對措施；
（四）爲内部相關部門及人員(yuán)提供經營者集中(zhōng)反壟斷合規建議、咨詢和指導；
（五）組織開(kāi)展經營者集中(zhōng)反壟斷合規培訓，提升相關人員(yuán)合規意識和能力；
（六）配合人事等相關責任部門落實相關合規獎懲措施；
（七）研究跟進國内外(wài)經營者集中(zhōng)最新法律法規以及執法實踐；
（八）指導集團内所屬企業經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度建設；
（九）協調組織内部相關部門及人員(yuán)配合市場監管總局經營者集中(zhōng)審查和調查工(gōng)作；
（十）其他合規相關工(gōng)作。
合規管理部門可以委托專業機構協助開(kāi)展相關工(gōng)作。
第二十二條 經營者集中(zhōng)反壟斷合規負責人
鼓勵達到一(yī)定規模且集中(zhōng)行爲較爲頻(pín)繁的經營者設置經營者集中(zhōng)反壟斷合規負責人（以下(xià)簡稱合規負責人），負責經營者集中(zhōng)反壟斷合規事項，履行相關合規管理職責。合規負責人應當具備下(xià)列合規管理能力：
（一(yī)）掌握經營者集中(zhōng)反壟斷相關法律法規；
（二）具備識别和防控經營者集中(zhōng)反壟斷法律風險的專業知(zhī)識；
（三）熟悉經營者内部投資(zī)并購全鏈條業務流程；
（四）了解經營者主營業務所在市場競争狀況；
（五）其他應當具備的合規管理能力。
經營者可以将管理層中(zhōng)負責合規、法務事務的高級管理人員(yuán)明确爲合規負責人，賦予相應職責權限，提供必要的工(gōng)作條件、崗位待遇和教育培訓，保障其履行經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理職責。
第二十三條 關鍵崗位人員(yuán)
經營者内部與投資(zī)并購業務密切相關的投資(zī)、法務、财務等部門崗位是經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理的關鍵崗位。建議關鍵崗位人員(yuán)做好以下(xià)工(gōng)作：
（一(yī)）知(zhī)悉經營者集中(zhōng)相關法律法規；
（二）遵守經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理要求；
（三）參加經營者集中(zhōng)反壟斷合規培訓；
（四）配合提供合規所需相關材料；
（五）其他合規相關工(gōng)作。
第二十四條 風險識别和評估
建議經營者在投資(zī)并購決策和執行流程中(zhōng)嵌入經營者集中(zhōng)反壟斷合規審核程序，識别、評估經營者集中(zhōng)反壟斷法律風險，提早做好申報準備以及相應風險防範措施。鼓勵經營者在制定投資(zī)并購計劃、開(kāi)展投資(zī)并購洽談等更早階段識别、評估可能面臨的經營者集中(zhōng)反壟斷法律風險。
第二十五條 風險應對
鼓勵經營者建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規風險應對機制，針對不同法律風險制定對應處置措施，主要包括以下(xià)方面：
（一(yī)）發現經營者集中(zhōng)達到申報标準的，及時依法履行申報義務，爲申報審查工(gōng)作預留必要時間，确保申報前以及獲得批準前不實施集中(zhōng)；
（二）發現拟議交易可能具有排除、限制競争效果的，及時調整交易計劃、交易結構或者采取其他必要措施減少交易可能對市場競争産生(shēng)的不利影響；
（三）申報後市場監管總局認爲經營者集中(zhōng)具有或者可能具有排除、限制競争效果的，經營者應當盡早提出附加限制性條件方案；
（四）發現可能構成違法實施經營者集中(zhōng)行爲的，及時停止相關行爲并與市場監管總局溝通，積極配合開(kāi)展相關工(gōng)作。
第五章 合規管理保障
第二十六條 合規承諾
鼓勵經營者建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規承諾機制。合規承諾可以提高經營者決策人員(yuán)、高級管理人員(yuán)等對經營者集中(zhōng)反壟斷法律風險的認識和重視程度，确保合規管理能夠有效執行。
經營者決策人員(yuán)、高級管理人員(yuán)以及投資(zī)部門等關鍵崗位人員(yuán)可以作出經營者集中(zhōng)反壟斷合規承諾，或者在整體(tǐ)合規承諾中(zhōng)納入經營者集中(zhōng)反壟斷合規内容。經營者可以在内部人事管理制度中(zhōng)明确相關人員(yuán)違反合規承諾的不利後果。
第二十七條 合規報告
經營者可以建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規報告機制，或者在整體(tǐ)合規報告中(zhōng)納入經營者集中(zhōng)反壟斷合規事項。合規負責人可以定期向經營者決策層或者高級管理層報告經營者集中(zhōng)反壟斷合規情況。當出現重大(dà)合規風險時，合規負責人及時向經營者決策層或者高級管理層彙報，并提出風險應對建議。
鼓勵經營者向市場監管總局、省級市場監管部門報告經營者集中(zhōng)反壟斷合規情況及進展，包括合規管理制度建設、合規人員(yuán)配備、合規審核記錄、合規宣傳培訓、第三方評價以及近年申報和被處罰情況等。省級市場監管部門可以定期了解轄區内經營者合規管理情況，給予經營者必要支持和指導。
第二十八條 合規評價
鼓勵經營者采取适當方式定期對經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度的執行效果進行評價，持續完善合規管理制度、改進合規管理體(tǐ)系。
經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度有效性評價可以包括以下(xià)方面：
（一(yī)）建立明确、可執行的合規管理體(tǐ)系和流程；
（二）配備合規負責人且職責清晰；
（三）設置明确的合規獎懲機制和舉措；
（四）合規審核得到全面、充分(fēn)、有效執行；
（五）有關合規有效運行的其他情況。
第二十九條 合規咨詢
經營者可以建立經營者集中(zhōng)反壟斷合規咨詢機制。鼓勵經營者相關人員(yuán)盡早向合規管理部門或者合規負責人咨詢經營者集中(zhōng)過程中(zhōng)遇到的合規問題。經營者可以向外(wài)部法律專家、專業機構等進行合規咨詢，也可以就申報經營者集中(zhōng)等事項向市場監管總局、相關省級市場監管部門提出商(shāng)談咨詢。
市場監管總局、省級市場監管部門指導經營者做好相關合規、申報等工(gōng)作。
第三十條 合規培訓
鼓勵經營者以專家授課、印發手冊等多種形式開(kāi)展經營者集中(zhōng)合規宣傳與培訓，引導和督促經營者相關人員(yuán)提高合規意識與能力，提升合規管理效能。
鼓勵經營者對決策人員(yuán)、高級管理人員(yuán)進行經營者集中(zhōng)基礎知(zhī)識培訓，對合規負責人、關鍵崗位人員(yuán)進行經營者集中(zhōng)專業培訓和考核。
市場監管總局、省級市場監管部門加強經營者集中(zhōng)反壟斷合規宣傳和培訓，指導經營者做好合規管理。
第三十一(yī)條 合規獎懲
鼓勵經營者建立内部經營者集中(zhōng)反壟斷合規獎懲機制，對合規工(gōng)作成效顯著的合規負責人、關鍵崗位人員(yuán)給予表彰和獎勵，當經營者出現重大(dà)違法實施經營者集中(zhōng)行爲時，對未審慎履行合規職責的合規負責人或者關鍵崗位人員(yuán)給予必要懲戒。
第三十二條 合規激勵
爲鼓勵經營者積極開(kāi)展經營者集中(zhōng)反壟斷合規，市場監管總局在查處違法實施集中(zhōng)行爲時可以考慮經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度建設及實施情況。
第三十三條 發揮行業協會作用
鼓勵行業協會充分(fēn)發揮橋梁紐帶作用，組織經營者與市場監管部門開(kāi)展經營者集中(zhōng)審查工(gōng)作交流和培訓，服務經營者建立健全經營者集中(zhōng)反壟斷合規管理制度。
第六章 附則
第三十四條 指引的效力
本指引僅對經營者集中(zhōng)反壟斷合規作出一(yī)般性指導，供經營者參考，不具有強制性。經營者可以結合自身特點，細化完善内部合規管理制度，建立合規管理體(tǐ)系。
本指引關于經營者集中(zhōng)審查制度的闡釋多爲原則性、概括性說明，案例列舉并不涵蓋全部法律風險，建議經營者在參考本指引時依據經營者集中(zhōng)相關法律法規結合具體(tǐ)問題進行具體(tǐ)分(fēn)析評估。
第三十五條 指引的解釋
本指引由市場監管總局負責解釋。
京公網安備11010502045875